跨境电商知识产权风险防范

学矜

2022年4月28日，中国国家知识产权局知识产权发展研究中心以中英文双语形式正式发布《中国电子商务知识产权发展研究报告(2021)》。报告分析指出，由于外部不确定因素导致的跨境电商知识产权合规风险正在持续增加。因在原有知识产权争议尚未得到有效解决的同时，跨境电商业态创新和规模扩张导致的新问题不断涌现，跨境电商合规能力与意识的提升急需更多来自政府、平台和行业组织的服务与指导。此外，国外电商业态发展相对滞后，也亟须探索建立完善适合跨境贸易的电子商务知识产权保护与管理规范。


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知识产权侵权类型

（一）侵犯商标权

中国海关总署的统计数据显示，在跨境贸易中，侵犯商标权的产品已占据了所有侵权产品总量的95%以上。商标侵权是跨境电商经营活动中知识产权侵权频发的“高风险区”，主要包括以下几种情况:

1、未经权利人许可而在相同或相似商品上使用与他人相同或近似的商标；

2、非法销售侵犯注册商标专用权的商品、伪造或擅自制造他人注册的商标标识；

3、为侵权商品提供生产加工仓储运输等便利条件的行为、混淆行为或虚假宣传等不正当竞争行为。随着跨境电商业态的不断发展，商标侵权行为呈现出多样化、新颖化，这也给商标权保护带来一定程度的困难。

（二）侵犯著作权

在跨境电商的经营活动中，侵犯著作权主要体现如下：未经版权人允许的情况下，商家非法使用他人享有著作权的文字、图片、视频等智力成果进行宣传或商业利用，以此获取不法利益。侵权行为人采取下载、电子公告、电子邮件等不法方式，非法使用这些享有著作权的电子作品进行盈利，赫然侵犯著作权人的网络传播权和其他相关权利，对权利人利益造成难以估量的损害。

（三）侵犯专利权

侵犯专利权是指未经专利权人许可，实施其专利或假冒他人专利的侵权行为。与商标保护和版权保护不同，专利权充分体现专业性和地域性，难以对相关权属作出判断，因此专利权保护在可操作性和责任划分上具有一定难度。

值得注意的是，一些国家已明确将跨境电子商务模式纳入专利保护范围，如美国专利与商标局和司法机构支持商业模式的专利保护，例如亚马逊成功阻止了 Barnesandnoble公司使用与其“一次点击购物”相类似的技术。此外，服装类商品多采用常规元素的变换组合，较少涉及功能性设计，因而难以清晰界定专利保护边界。卡地亚曾起诉益实多公司和梦克拉公司，原因是使用其“卡地亚款”等产品设计创意，虽然是使用自家品牌的商标，但仍涉及专利侵权或不正当竞争等问题。
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规避跨境电商知识产权风险的应对措施

（一）预防跨境电商知识产权风险

1、提前进行知识产权备案

由于知识产权权利人难以及时了解其他企业的进出口商品信息，海关依职权查处侵权是当前知识产权海关保护的主要途径。根据《知识产权海关保护条例》的规定，企业进行知识产权备案是海关采取主动保护措施的前提条件。有效的备案一定程度上能够震慑企图销售侵权商品的其他卖家，从而制止一些潜在的侵权行为，因此，跨境电商卖家应当提前对自己享有的知识产权进行海关备案。

2、注意商标申请的全面性

注册商标是品牌获取法律保护的重要手段，在商标权遭受侵犯时，当事人有权利进行维权。在海关备案时，如果备案不全面，海关可以将当事人未进行备案的商标认定为放弃寻求海关保护。因此对于跨境进出口商家如果想要充分保护自己商品的知识产权不受侵犯，要做到商标的全面申请，如在中国同时做到联合商标及防御商标的申请，一商标一申请是最为稳妥的商标保护措施。

3、打造原创品牌，提升知识产权保护意识

跨境电商卖家要提高自身知识产权保护意识，积极学习相关知识产权的法律规定，了解各个电商平台的规范规则，避免出现违反平台规则而受到处罚的行为。

同时，在具体的交易过程中，要确保自己具有合法的权利基础，如果使用他人合法知识产权要事先取得有效授权。如果要打造自己的品牌，也要时刻做好准备，设计具有独创性的商标以及原创产品并及时取得权利，打造自己独特显著的品牌、宣传语、文案等等并加以长期维护，从而有效规避知识产权风险，提高自身知名度和竞争优势。

（二）应对跨境电商知识产权侵权的措施

在收到侵权投诉时，首先要立即确认自身是否存在侵权行为，可根据投诉人的投诉理由，查询在海关总署备案的知识产权情况，初步判断自身商品是否侵权。判断自身是否构成侵权。

1、如果侵权行为较为明确，且在尝试申诉后无法上架销售或被维权方起诉的，建议根据产品库存数量情况进行处理：

当产品库存数量较大且已运抵海外仓时，建议委托律师与维权方协商和解方案，争取获得授权并继续销售；当产品库存数量较小，且无法与维权方达成和解或和解成本过高但存在产品库存数量虽然较大但调整成本可控情形的，建议可选择对产品进行调整后销售。

2、不明确构成是否侵权或维权方权利存在瑕疵的，建议分以下情形处理：

（1）维权方仅向亚马逊投诉的，建议自行或委托律师/专业第三方撰写申诉函。在申诉的同时或申诉被拒后，建议委托律师与维权方进行沟通，初探维权方的目的，根据其目的与申诉反馈、产品侵权情况，制定和解方案，再行推进和解。

（2）维权方向法院提起诉讼的，建议及时委托律师介入，分析案件项下维权方主张得到支持的可能性，关注案件动态（维权方向法院提交的各类申请及法院的回复），与维权方律师进行沟通，制定和解方案。根据美国的诉讼程序，一旦法律文书送达，被告必须在21天内进行应诉，如不应诉，将被缺席判决。尽管目前仍有大量案件在送达环节耗费大量时间，但因疫情及电商销售无法获知当事人除电子邮箱以外的联系地址等缘故，法院多会根据原告的申请同意原告通过邮件向被告送达法律文书。因此，在此情形下，留给卖家与维权方和解的时间极短，如不能在21天内达成和解，卖家切记要向法院提交答辩状或合理的延期答辩申请，再继续推进和解。